указания на то, что банк может рассчитывать только на покрытие фактических потерь, без учёта альтернативных издержек). А вот по поводу штрафных санкций в своё время было сломано немало полемических копий, и в результате факихи в основном достигли консенсуса. В качестве средства профилактики нарушения договора «заемщиком», а если предупредительная составляющая не сработала, – в качестве средства наказания, ИФИ позволено удерживать с провинившегося клиента определённый процент (математический) от суммы образовавшейся задолженности (иногда – фиксированную сумму).

Казалось бы, такой подход опять-таки столь же очевиден, как и названные другие. Однако на самом деле всё не так однозначно. Номинально штрафные санкции увеличивают сумму договорного обязательства клиента. Между тем одним из императивных свойств мурабахи, напомним, является фиксированная цена договора. Будучи согласована сторонами, она не может становиться больше или меньше, пока договор остаётся в силе. С другой стороны, клиент должен осознавать, что попытка обмануть будет наказана, и он понесёт материальный ущерб. Поэтому размер штрафа привязывается к размеру просрочки, но такой платёж не становится частью цены договора, от которой банк и получает доход, а направляется на благотворительные цели. Таким образом, ИФИ не получает от штрафа никакой прямой выгоды. Разумеется, в институтах с полноценной системой управления осуществляется строгий контроль – как внутренними подразделениями, так шариатским советом – за тем, чтобы данное условие неукоснительно соблюдалось.

Подчеркнём, что одни ИФИ взимают с клиента именно штраф, то есть размер санкции калькулируется как процент от просрочки без учёта её продолжительности. Однако, как это случается в области исламских финансов, данный подход не является универсальным. Соответственно, другие производят расчёт в процентах годовых, или де-факто за каждый день периода, в течение которого клиент задерживает очередной платёж. Иными словами, взимается не штраф, а пеня. В этом, например, состоит рекомендация Государственного банка Пакистана, являющегося регулятором банковского рынка в этой стране. Надо сказать, что далеко не все пакистанские ИФИ действуют согласно данной рекомендации, предпочитая штраф, так что в этом вопросе практика не является единой.

Добавим, что право банка налагать штраф или пеню не абсолютно. Санкция может быть применена только к тем «заёмщикам», которые располагают возможностью гасить задолженность и уклоняются от этого по недобросовестным соображениям. Если материальное положение клиента резко ухудшилось (например, в случае с физическим лицом речь может идти о потере работы, тяжёлом заболевании, приведшем к потере трудоспособности и/или отвлекающем все ресурсы домохозяйства на оплату лечения, и т. д.)[63], а тем более, если он был официально признан неплатёжеспособным или банкротом, санкции применяться не могут. В любом случае, однако, шариат рекомендует банку дать клиенту время (такой льготный период зачастую составляет один месяц) и лишь после этого взимать с него неустойку. ИФИ в основном так и поступают.

Разумеется, размер санкций и порядок их применения варьируется от института к институту. Так, «Машрек аль-исламий» по договорам потребительского финансирования установил штраф в размере 2 % просрочки, но не выше 50 с небольшим долларов (в эквиваленте); при финансировании приобретения автомобиля действует единый размер штрафа – порядка 40 долларов, и только для ипотеки санкции могут оказаться ощутимыми, так как устанавливаются исходя из условий сделки. В то же время «Аль-Барака» требует от недобросовестных клиентов направлять на благотворительность довольно существенные суммы – 15 % от просроченной задолженности.

Определённая унификация имеет место, по-видимому, только в Малайзии. Начиная с 2012 г. здесь применяется указание центрального банка страны «О взимании исламскими банковскими институтами сбора за просроченные платежи». Им установлено, что верхний предел ставки для такого сбора не должен превышать среднюю ставку финансирования (ССФ) по портфелю каждого конкретного банка, которая ежегодно сообщается регулятору и должна быть им подтверждена. Компенсирующая составляющая не может превышать 1 % от суммы просроченного платежа, она может быть учтена как доход банка в покрытие расходов на ведение счёта просрочившего клиента. Фактический размер (в процентах) на ежегодной основе утверждается комитетом шариатского контроля после проверки на адекватность реальным издержкам. Указание допускает, чтобы банки ограничились только получением компенсации. Если банк взимает также и пеню, то её ставка должна находится в границах между ставкой компенсационного сбора и ССФ. Полученная в виде пени сумма направляется на благотворительность.

Описанный порядок распространяется на клиентов, договор с которыми не истёк. Если, однако, задолженность не погашена по обязательству «заёмщика», договор с которым более не действует, то банк может претендовать на компенсационный сбор по ставке исламского межбанковского денежного рынка, полностью зачисляя сумму в доход. Правда, в отличие от первого случая, компенсация возможна не в силу договора (например, через безакцепное списание), а по решению суда. Ставка должна пересматриваться ежемесячно, начиная с даты вердикта, а сумма рассчитываться по ежедневным остаткам задолженности [57].

Разумеется, ИФИ вправе обратиться в суд в связи с просрочкой и по действующему договору.

Добавим, что помимо того, что в исламском финансировании, в данном случае в мурабахе, запрещено начисление процентов на проценты при просрочке, также невозможен роловер, то есть продление срока договора на новых, менее выгодных для «заёмщика» условиях. Роловер в общем-то стандартная процедура в обычных банках, при которой происходит техническое погашение кредита и предоставление нового на иной срок и с более высокой ставкой. Между тем мурабаха не есть ссуда, но – продажа товара с отложенным платежом. Соответственно, как только подписан акт приёма-передачи, собственность на объект договора переходит от банка к клиенту. Расторгнуть договор и заключить новый в отношении того же товара, так чтобы банк по-прежнему выступал в роли продавца, а клиент – покупателя, естественно, невозможно. В противном случае мурабаха полностью утрачивает свою сущность, а сделка превращается в обычное процентное кредитование.

Суммируя сказанное, выделим черты мурабахи, отличающие её от ссуды:

– она не может быть способом предоставления ликвидности (например, для покрытия кассового разрыва)[64],

– она предполагает не выделение клиенту денежной суммы под проценты, а куплю-продажу реального актива по цене, превышающей его себестоимость,

– ИФИ является собственником актива и обязан нести сопряжённые риски,

– договорная цена не может пересматриваться,

– не допускается возобновление договора на более жёстких условиях (роловер),

– штрафные санкции не создают доход для банка,

– на различных стадиях договора стороны имеют различные статусы: обязанная (обещающая) сторона – сторона, которой дано обязательство (обещание); принципал – агент; продавец – покупатель; кредитор – должник.

Таваррук и бей аль-ина

Наряду с мурабахой, так сказать, базовой, которая описана выше, существует ряд контрактов, родственных ей, но имеющих по крайней мере одно коренное отличие. Отличие это состоит в следующем. Целью обычной мурабахи, как мы помним, является приобретение за счёт средств банка неких реальных