одному, ни по второму договору, предварительно удостоверится, что подобное условие не приведет к нарушению им своих обязательств в рамках первого из них, хотя эти два договора не могут быть юридически увязаны между собой. Также возможен авансовый платёж с погашением оставшейся суммы частями в соответствии со сроками сдачи отдельных элементов изделия, причём внесение рассроченных платежей совпадает со стадиями готовности изделия. Доход банка возникает вследствие разницы цен между двумя договорами. Завершением операции является передача объекта банком своему клиенту, как и было условлено между ними.

Чтобы контракт истиснаа был по-шариатски законным, он должен отвечать следующим требованиям:

– его объектом может быть только актив, являющийся результатом производственной деятельности, которая преобразует исходные материалы в уникальное готовое изделие, как это и предполагает название контракта. Продукты природного происхождения, будь то сельскохозяйственные товары, полезные ископаемые и т. п., даже если они проходят ту или иную переработку, в истиснаа не участвуют, в том числе ввиду своего гомогенного характера;

– истиснаа не применяется для приобретения определённой вещи, на которую, говоря буквально, можно указать; объект данного контракта определяется характеристиками, а не конкретным выбором;

– заключая договор истиснаа, изготовитель может не иметь в собственности ни объекта купли-продажи, ни необходимых для производства материалов;

– не допускается, чтобы роль банка состояла в прямом выделении денежных средств для финансирования договора истиснаа, заключённого клиентом-заказчиком с третьей стороной;

– поскольку элементами договора истиснаа является появление объекта, принадлежащего банку, и обязательство сторон в отношении перехода права собственности на этот объект, необходимость в повторных оферте и акцепте по завершении производственного процесса отсутствует;

– ответственность за дефекты изделия до момента приёма-передачи лежит на банке как изготовителе, от которого клиент также может потребовать установить гарантийный срок на случай выявления производственных дефектов или принять обязательство по техническому обслуживанию изделия в течение определённого периода времени;

– право клиента на актив появляется лишь после подписания акта приёма-передачи, до этого момента изделием, над производством которого работает изготовитель, тот может распорядиться по своему усмотрению, с условием, что в установленный срок объект с установленными характеристиками будет поставлен; материалы, из которых производится изделие, также находятся в собственности изготовителя, если только он не поставил клиенту условие авансовой выплаты части цены для их закупки;

– в ходе переговоров банк вправе предлагать цены, разнящиеся в зависимости от сроков поставки, но в самом договоре возможна только одна цена, которая не может увеличиваться в случае продления срока платежа; освобождение от обязательств по поставке в рамках исходного договора, если поставка в рамках параллельного договора не состоялась, не допускается. Также не допускается просрочка и увеличение или понижение цены по одному договору, если это и происходит в рамках другого договора;

– для обеспечения выполнения договора изготовитель вправе требовать внесения гарантийного депозита, который засчитывается в счёт цены при нормальном развитии событий или обращается в пользу изготовителя, если договор расторгается не по его вине. Однако если сумма депозита превышает размер фактического ущерба, разница возвращается заказчику;

– допускается требовать от клиента обеспечение в форме заклада, поручительства, уступки прав требования, залога текущего (расчётного) счёта или блокировки списаний со счетов, а также компенсации дополнительных расходов изготовителя, фактически понесённых по вине заказчика и не покрываемых обеспечением. Штрафные санкции за задержку оплаты договора не допускаются. Со своей стороны, клиент вправе претендовать на компенсацию за задержку поставки в сумме, согласованной сторонами, если задержка не была вызвана обстоятельствами непреодолимой силы.

Салям

Салям представляет собой продажу товара с отсроченной поставкой против немедленного платежа, или, выражаясь вычурно, поставочный товарный форвард с авансовой уплатой цены. По-другому его называют авансовым финансированием. Данный контракт суть разновидность сделки купли-продажи, в которой цена уплачивается в настоящем, а продаваемый товар (актив), определённый в договоре, поставляется в будущем [80]. Салям также может называться авансированием. На клиента, таким образом, возлагается долговое обязательство, так как он должен к определённому сроку произвести поставку, не отступив от согласованных характеристик товара. Однако, в отличие от истиснаа, товар должен относиться к категории однородных предметов, которые измеряются по объёму, весу и количеству и которые подобны друг другу, не имея между собой значимых различий.

На деле это означает, что зерно (допустим, оно является объектом договора) должно иметь конкретное содержание клейковины, доля примесей в партии не должна превышать известного процента и т. д., но в остальном это может быть «любое» зерно. Вообще же получатель финансирования может поставить товар и с отклонениями от требуемых качественных характеристик, если получатель (банк) готов пойти на такую уступку, в том числе с учётом объективных обстоятельств клиента, вызвавших данное отклонение. Цена при этом, впрочем, может быть снижена.

Понятно, что в активе, являющемся объектом саляма, как таковом банк сам по себе не нуждается. Но и продать его сразу же он не в состоянии, поскольку этого актива пока нет, есть лишь долговое обязательство клиента, а долг не может быть предметом торговли. Но может быть заключён так называемый параллельный салям, в котором уже банк выступает будущим поставщиком товара – де-юре не того же самого, а аналогичного. Возможно также, что требование банка к клиенту в контракте типа «салям» есть обязательство банка по некоей другой будущей сделке, например, мурабахе. Разумеется, между параллельными салямами не может быть увязки, и если одна из сторон первого договора нарушила свои обязательства, это не даёт второй стороне (пострадавшей от нарушения) права переложить ущерб на своего партнёра по второму договору, расторгнув его или задержав выполнение.

Смысл саляма для банка в том, что, во-первых, он стремится получить доход от «арбитража» между исходным и параллельным контрактами. Причём товар он получает по цене ниже цены наличного товара, одновременно, по сути дела, хеджируясь от положительного движения цены. Он, правда, продолжает нести риск удешевления товара на рынке к моменту выполнения клиентом своих обязательств по контракту. Клиент, со своей стороны, получает оборотный капитал.

Структура саляма на первый взгляд подпадает под понятие гарара, поскольку клиент фактически продаёт, а банк покупает несуществующий товар, как это имело бы место в традиционной форвардной операции. Очевидно, что ислам в очередной раз демонстрирует способность разумно подходить к реальным потребностям хозяйствующих субъектов, учитывая особенности производственного цикла, в частности, в отраслях с выраженной сезонностью спроса на финансовые ресурсы в отсутствие готового к реализации товара. Во всяком случае, салям косвенно упомянут в Коране и о нём прямо говорится в Сунне.

Салям допускает поэлементную поставку, если это не противоречит характеру товара, но оплата его должна быть в любом случае произведена вперёд полной суммой. С точки зрения данного контракта также несущественно, будет ли